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内容摘要

我国新修订的《中华人民共和国公司法》（以下简称“新《公司法》”）将于2024年7月1日正式施行，新修订条文的第二十条首次加入了公司社会责任和社会责任报告的内容，具体条文表述为“公司从事经营活动，应当充分考虑公司职工、消费者等利益相关者的利益以及生态环境保护等社会公共利益，承担社会责任。国家鼓励公司参与社会公益活动，公布社会责任报告”，体现了在可持续发展的趋势之下，公司治理的关注点正在从“股东至上主义”向“利益相关者考量”和“企业社会责任承担”发生转变。

此外，新《公司法》在公司中小股东利益保护、职工代表、董事会结构、监事会结构、审计委员会、党组织建设等方面的条文修订呈现颇多亮点，凸显了ESG理念（Environment环境、Social社会、Governance治理）在我国公司立法中的发展成果。而对于占有国民经济重要地位的上市公司，国家相关政策法规亦同步进行完善。2023年，《关于上市公司独立董事制度改革的意见》《上市公司独立董事管理办法》陆续发布，进一步推动独立董事在促进公司规范运作和资本市场健康发展方面发挥更大作用。对于新《公司法》背景下董监高的法律职责、法律风险等话题，业内已有诸多论述，故在本文中笔者仅结合担任上市公司独立董事经历，围绕新规背景下上市公司ESG“治理”维度提出一些观察和思考。

引言

在当今的商业环境中，引入ESG发展理念和标准对于上市公司的长期成功至关重要。ESG原则着眼于企业的可持续发展，强调环境保护、社会责任和高标准的公司治理。通过有效实施ESG原则，上市公司不仅能够降低运营风险、提升品牌形象，还能吸引和保留投资者，尤其是那些注重长期回报和社会影响的投资者。随着全球对可持续发展目标的共识加深，ESG治理已成为企业评价体系中不可或缺的一部分，对企业的长期成功起到了推动作用。

高标准的公司治理，是ESG理念的题中之义，也与公司独立董事制度的作用相互契合。独立董事制度的引入主要源于公众、投资者对上市公司治理结构完善和提升透明度的需求。独立董事作为董事会的重要成员，其主要职责在于提供无偏见的独立判断，帮助公司处理可能存在的利益冲突，保护所有股东的利益，尤其是中小股东。在上市公司治理结构中，独立董事通过参与重大决策、监督高级管理层和审查财务报告等活动，起到了监督和平衡的作用，从而增强了公司治理的透明度和公正性。我国本次独立董事制度改革，也明确了独立董事参与决策、监督制衡、专业咨询的职责定位。

独立董事在ESG“治理”维度中发挥着至关重要的作用。通过对公司治理结构的完整性、董事会的多样性、信息披露的透明度等方面的积极影响，独立董事能够推动上市公司建立更加公正和高效的决策机制。通过倡导建立和完善内部控制机制，保障管理层薪酬的合理性，并推动良好商业道德的实践等履职行为，独立董事不仅帮助上市公司满足不断加强的监管要求，更重要的是，独立董事为公司的长期可持续发展提供了坚实的治理基础。

独立董事与上市公司内部治理结构的完整性

作为董事会成员，独立董事的根本职责是为所有股东提供独立、客观的监督和建议，特别是在监督管理层和提供独立意见方面。首先，独立董事通过参与董事会会议和重要委员会，如审计委员会和薪酬委员会，利用的专业知识和独立视角，对管理层的决策和行为进行有效监督。独立董事要审查企业的财务报告、重大投资决策以及合规性问题，确保管理层的行为符合股东利益和公司长期战略。此外，独立董事在提供独立意见方面同样重要。独立董事应当就企业面临的关键挑战和机遇提出无偏见的观点，为董事会提供新的洞见和解决方案，尤其是在处理潜在的利益冲突时。通过这种方式，独立董事帮助构建了一个更加开放和透明的决策环境，增强了企业内部治理结构的完整性。最后，独立董事的这些活动不仅提高了企业的治理水平，也为企业的可持续发展和长期成功奠定了坚实的基础。

新《公司法》亦对公司治理结构进行了重构，引入单层制模式，即将监事（会）制度任意化——若公司选择只设董事会的，则应当在董事会中设置由董事组成的审计委员会负责监督。新《公司法》明确上市公司审计委员会以强化财务审计方面的职权，就聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，聘任、解聘财务负责人，披露财务会计报告等事项应先由审计委员会全体成员过半数通过后，再由董事会作出决议。上市公司董事会设立的审计委员会，成员全部由非执行董事组成，其中独立董事应占多数。

独立董事与上市公司董事会的多样性

董事会多样性对于企业的决策过程和风险管理具有重要影响。多样化的董事会成员背景能够带来更宽广的视角和更丰富的经验，从而在面对复杂的商业挑战和机遇时，做出更加全面和均衡的决策。具有多样性的董事会更能有效地识别和管理风险，同时促进创新和改进企业绩效，有助于企业更好地理解和满足其客户、员工和其他利益相关者的需求，从而提高企业的市场敏感性和社会责任感。因此，董事会多样性不仅是企业治理的一个重要方面，也是企业实现可持续增长和增强竞争力的关键因素。

独立董事在增强董事会多样性方面扮演着至关重要的角色。通常来说，独立董事来自不同的行业、专业背景或文化环境，能够带来不同于企业内部成员的独特视角和专长。例如，来自金融、法律或国际商务背景的独立董事不仅能够对企业的财务健康和法律合规性提供深入见解，还能够在全球化战略和跨文化管理等方面提供宝贵的建议。尤其是对于业务遍及全球的跨国公司来说，通过引入具有不同性别、年龄和文化背景的独立董事，董事会能够更全面地反映并服务于多元化的利益相关者群体。因此，独立董事是实现董事会多样性、促进包容性决策和增强企业适应性的关键，可以在当前全球贸易摩擦风险加剧的历史背景下发挥更大作用。

独立董事与上市公司信息披露的透明度

透明的信息披露有利于投资者做出明智的投资决策，同时也是建立和维护公司信誉的基石。透明度能够保证所有利益相关者，尤其是投资者，能够获得关于公司运营、财务状况、治理结构以及ESG实践的全面和及时的信息。这种开放性不仅有助于降低信息不对称、减少市场的不确定性和投资风险，而且增强了企业的公信力，促进了投资者和公众的信任。在竞争激烈的市场环境中，透明的信息披露是企业吸引和保留投资、提升市场评价的关键。

独立董事在确保信息披露透明度方面十分关键。独立董事的独立性使得其能够客观评估公司的信息披露政策和实践，确保公司的政策不仅遵守相关法律法规，而且符合最佳实践和市场预期。独立董事通过参与审计委员会和其他监督机构，对公司的财务报告、业绩公告和ESG披露等进行监督审查，提出改进建议，确保信息的准确性、及时性和完整性。此外，独立董事还可以推动公司采用更先进的信息披露技术和平台，以提高披露的效率和接受度。通过这些监督和建议活动，独立董事为提高公司信息披露的透明度和质量作出了重要贡献。

2024年4月12日，上交所、深交所、北交所三大交易所正式发布ESG信披新规，即《上市公司可持续发展发展报告指引》（以下简称：《指引》）总体来看，《指引》在吸纳国际标准的基础上保持一定的差异，在注重与国际接轨的同时，也加入了符合中国国情的指标。同时，在指标设置方面兼顾国内上市公司的实际能力，在信披规则推进过程中注重循序渐进。在公司治理维度，ESG信披新规要求将可持续发展理念及具体措施融入公司治理的各项制度和流程，进一步健全和完善公司治理机制，推动公司可持续发展。同时，新规还参照了新《公司法》等法律法规要求，聚焦公司治理结构、内部制度、控制措施和程序情况等，并设置了反贪污反贿赂、反不正当竞争等议题。这些披露要求与国际准则中有关公司治理的信披要求高度一致。

独立董事与上市公司薪酬政策的公正性

合理的管理层薪酬制度在维护公司内部平衡、避免潜在的利益冲突以及确保公司长期目标与管理层个人目标一致性方面发挥着重要的作用。通过将薪酬与公司的长期绩效挂钩，企业可以激励管理层专注于公司的持续成长和股东价值的增长，而非短期利润。这样的制度有助于抑制管理层采取过度风险的行为来追求短期业绩，从而降低了公司面临的风险。同时，透明、公正的薪酬政策也是展现公司良好治理的一个重要方面，有助于增强外部投资者和其他利益相关者的信心。

独立董事在薪酬委员会中起着至关重要的作用，他们的参与确保了薪酬政策的公正性和透明度，帮助制定和审查管理层的薪酬政策。作为薪酬委员会的成员，独立董事负责评估薪酬政策是否与公司的长期战略和股东利益相一致，确保薪酬结构既能吸引和保留关键人才，又不会导致不合规、不合理的风险承担。独立董事利用独立的视角对薪酬政策进行审视，包括固定薪资、激励薪酬以及任何长期激励计划，并确保这些政策的设置和实施过程中充分考虑了透明度和公平性。通过这种参与，独立董事有助于构建一个既能激发管理层动力，又能保护公司和股东长期利益的薪酬体系。

独立董事与上市公司内部控制系统的有效性

有效的内部控制系统是企业风险管理架构的核心，有益于预防各类风险和保护股东利益。通过确保财务报告的准确性、操作的效率以及法律法规的遵守，内部控制系统帮助企业识别、评估并应对潜在的风险，从而防止财务损失、欺诈行为和声誉损害。此外，一个健全的内部控制体系能够增强投资者和其他利益相关者的信心，确保企业资源的有效利用，促进企业的可持续发展。因此，构建和维护一个有效的内部控制系统对于维护企业及其股东的长期利益至关重要。

独立董事通过参与审计委员会等渠道，在加强企业内部控制方面发挥着关键作用。作为审计委员会的主要成员，独立董事负责监督财务报告的准确性和内部审计的有效性，确保内部控制系统的运行符合企业的风险管理要求。独立董事通过审查财务报告、评估内部审计程序以及监督外部审计过程，来识别潜在的风险和控制缺陷，从而提出改进建议。独立董事还会确保审计发现被适当地报告给董事会，并推动管理层采取必要的改进措施。通过这些活动，独立董事帮助企业强化内部控制，保护公司和股东的长期利益，尤其是保护广大中小股东的合法权益。

新《公司法》明确股份有限公司的股东享有查阅、复制公司章程、股东名册、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告的权利。新增股份有限公司股东查阅会计账簿、会计凭证需符合的持股时长、比例条件的规定，由此降低股东行使临时提案权的门槛，持股比例要求从百分之三下降至百分之一，便利中小股东行权。

独立董事与上市公司的社会责任及商业道德

良好的商业道德不仅是企业可持续发展的基础，也是建立公司声誉和实现长期成功的关键。在日益复杂多变的商业环境中，坚持高标准的商业道德能够为企业赢得公众的信任和尊重，从而吸引更多的客户、合作伙伴和投资者。企业通过公正、透明的商业行为，展现其对社会责任和道德准则的承诺，不仅能够有效减少法律和合规风险，还能够促进内部文化的正向发展，激发员工的工作热情和忠诚度。因此，良好的商业道德是企业在竞争激烈的市场中脱颖而出，实现持续成功的重要因素。

独立董事在维护和促进良好商业道德方面扮演着不可或缺的角色。独立董事通过参与制定和审查公司的道德规范和行为准则，确保企业的商业行为和决策过程符合高标准的道德和法律要求。在处理潜在的道德冲突时，独立董事提供客观和独立的视角，帮助识别和解决可能对公司声誉和运营造成负面影响的问题。此外，独立董事还积极参与企业文化的塑造，推动建立一个以诚信和责任为核心的工作环境，从而促进公司长期的良性发展。通过这些措施，独立董事为企业建立和维护良好的商业道德提供了强有力的支持。可以说，《上市公司独立董事管理办法》原则性地规定了独立董事应尽的责任与义务，而上市公司协会发布的《上市公司独立董事职业道德规范》则又具体地规定了独立董事的行为规则。

独立董事在加强上市公司ESG“治理”维度工作中的挑战及未来展望

独立董事在深化上市公司ESG（环境、社会、治理）治理中发挥着不可或缺的作用。基于独立性和专业知识，独立董事能够为公司提供关于如何改进ESG实践的重要见解和建议。独立董事在监督管理层、确保透明度和公正性、以及提升企业社会责任等方面的活动，对于建立健全的公司治理结构和促进长期可持续发展至关重要。独立董事的参与有助于识别和管理与环境和社会相关的风险，同时确保公司治理体系的有效性和透明度，从而增强投资者信心和企业声誉。

在现实环境中，独立董事在推进上市公司ESG治理中的“治理”维度时，仍面临着诸多挑战，其中信息不对称和受限的影响力尤为显著。信息不对称主要表现在独立董事可能无法获得与公司管理层相同程度的详尽信息，这限制了独立董事进行有效监督和决策的能力。此外，即便独立董事能够识别出治理问题或提出有价值的改进建议，他们在董事会中相对有限的影响力也可能导致这些建议难以被实施。这些挑战不仅削弱了独立董事在加强公司治理方面的作用，也可能影响到公司治理结构的整体效能和透明度。

因此，持续优化独立董事制度并提升独立董事在ESG治理中的参与度显得尤为重要。随着ESG议题日益受到全球投资者和监管机构的重视，独立董事的角色和职责也应随之扩大和深化，这要求提高独立董事的选拔标准、加强培训和支持、明确义务边界降低履职风险、以及确保独立董事在董事会中拥有足够充分的渠道来推动ESG议程。新《公司法》新增关于利益冲突事项的关联董事回避表决制度，以及上市公司关联董事对关联事项的报告义务，从法律层面引入董事责任保险制度，有助于降低独立董事履职风险。在独董新规中也对此类问题做出了回应。

展望未来，独立董事在推动上市公司ESG治理进步中的角色和影响预计将进一步加强。随着我国对绿色发展和可持续发展目标的不断追求，以及国际上对ESG标准的日益关注，独立董事的专业知识和独立视角将成为上市公司不可或缺的资源。独立董事将在引导公司应对环境挑战、实施社会责任措施以及提升治理透明度和效率方面扮演更加关键的角色。通过进一步强化和完善独立董事制度，我国上市公司有望在全球ESG实践中占据领先地位，为实现更加绿色、公平和可持续的未来做出贡献。

作者简介

李  磊

兼任A股上市公司独立董事、成都市律协证券与资本市场法律专业委员会委员、成都市律协高新区“数字经济法律服务创新中心”委员、天府（四川）联合股权交易中心发行审核委员会委员、中国政法大学法学院卓越法治人才联合培养基地导师、电子科技大学经济与管理学院业界导师、成都市科学技术协会专家团成员等。

十五年以上法律从业经验，曾就职于公安局、检察院一线办案部门，以及省级政府金融监管部门，具备丰富的一线刑事案件实务经验、资本市场业务经验和金融风险管理经验。

声 明